QUIERO CREAR UNA EMPRESA, ¿DEBO CREAR SOCIEDAD?
La concepción de empresa que tenemos normalmente va unida a la constitución legal de una sociedad. En realidad hay tres conceptos distintos que se deben tener claros, comerciante, empresa y sociedad. Para poder responder está pregunta debemos estudiar cada uno de estos conceptos.
Preliminarmente la respuesta es que no es necesario crear una sociedad para tener una empresa.
¿LEGALMENTE, QUE ES UN COMERCIANTE?
La ley establece que cierto tipo de actividades se consideran mercantiles. Estas actividades son entre otras, comprar y vender bienes, prestar dinero, el transporte de personas y mercancías, la producción y comercialización de bienes, y la prestación de servicios que no correspondan a profesiones liberales.
Cuando una persona ejerce regularmente este tipo de actividades se le considera comerciante. Para ser comerciante no hay necesidad de ser una sociedad. Tanto una persona natural, como una jurídica, pueden ser consideradas como comerciantes.
¿Si soy comerciante debo realizar algún trámite?
El primer trámite es registrarse en la Cámara de Comercio del lugar en el que va a realizar su actividad. Justamente, el rol primordial de las Cámaras es llevar el registro de todos los comerciantes. Esto es lo que se llama el Registro Mercantil.
La persona que ejecute actos de comercio sin inscribirse, está ejerciendo la actividad sin el cumplimiento de los requisitos legales y puede ser sancionada.
¿Con que fin se lleva a cabo el registro mercantil?
El objetivo esencial es el de contar con información que puede utilizar la Cámara de Comercio o terceras personas, interesadas en conocer los datos suministrados por el comerciante. Por tener una función simplemente informativa, no tiene efectos jurídicos especiales y distintos.
Para mantener actualizado el registro, dentro de los tres primeros meses de cada año calendario debe hacerse la renovación.
¿LEGALMENTE QUE SE CONSIDERA UNA EMPRESA?
Una empresa es una manera más organizada de desarrollar la actividad comercial. Para que pueda hablarse de empresa debe realizarse a través de uno o más establecimientos de comercio.
Es decir, una persona que compra y vende carros sin tener un establecimiento, legalmente es un comerciante, pero sólo tendrá una empresa si se organiza y abre un establecimiento de comercio.
Vemos que perfectamente una persona natural puede ser un comerciante y tener una empresa sin tener una sociedad.
¿Qué es un establecimiento de comercio?
Es un conjunto de bienes organizados por “el empresario” para realizar los fines de la empresa. El establecimiento incluye un nombre o enseña comercial, mercancías elaboradas o en proceso de elaboración, mobiliario, instalaciones y los derechos que todo esto confiere.
El establecimiento puede pertenecer a varias personas, o, una sola persona puede ser propietaria de varios establecimientos.
Los establecimientos de comercio igualmente deben registrarse en la Cámara de Comercio.
¿Entonces, qué es una sociedad?
Sociedad es cuando dos o más personas hacen un aporte en trabajo, dinero o bienes para obtener y repartir las utilidades que se obtengan en la actividad social.
Cuando se constituye una sociedad se forma una persona jurídica distinta de los socios individualmente considerados. La principal ventaja es que la persona separa su propio capital del capital de la sociedad.
Es decir: si la sociedad contrae obligaciones sólo responde con su patrimonio y no compromete el patrimonio de los socios. En una próxima entrega mostraremos que esto no es siempre cierto pero la idea general es esa.
¿Para separar mi capital del de la empresa es necesario asociarme?
No necesariamente. Con la creación de las empresas unipersonales desde 1995 es posible que una sola persona natural pueda separar su patrimonio y crear uno o varios patrimonios distintos.
Pero da mayor seriedad tener una sociedad que funcionar como persona natural, ¿o no?
La verdad es que hay una creencia muy difundida según la cual es preferible contratar con una persona jurídica, que con una natural. Pero, una persona natural que ejerza el comercio, esté registrada en la Cámara de Comercio y tenga sus papeles en orden es tan legal como una sociedad. Eso si, si la persona natural tiene algún problema compromete todo su patrimonio.
¿En conclusión?
Para tener una empresa no es necesario tener una sociedad, pero si es una buena idea.
En todo caso, la persona natural o jurídica que se dedique a las actividades de comercio debe registrarse y registrar sus establecimientos en la Cámara de Comercio.
Todo esto hace referencia a las obligaciones comerciales. Las obligaciones tributarias son un asunto que dejaremos para una futura ocasión.
Por: Carlos Andrés Gómez Echeverry
Abogado asociado
Bonila Abogados |
